本文作者：大鱼海棠mi

本文来源：Amy姐的跨境金融圈（ID：chinashintay），已获授权

有时，设立海外信托不仅不能避税，反而会增加税负。

这不近日就有一例，本来是经过缜密税务筹划，这个英国富豪在澳洲设立了一个家族信托，可等他收到信托分配的收益后，澳洲税局突然认定或补缴约2,600万澳元的税款（约合1.2亿人民币）。

怎么回事？

  1、一个富豪，设立了一个澳大利亚全权信托  

前花旗银行家、现英国供应链金融公司Greensill（估值250亿）的创始人——富豪Lex Greensill先生（下称Greensill），出生在澳大利亚，后来移居英国，拥有澳英双重国籍。

△图：2019年胡润全球独角兽榜，Greensill公司以250亿元估值上榜

△图：Greensill与英国王子查尔斯

2010年，Greensill设立了一个澳大利亚家族信托，这是一个全权信托。

▍ 全权信托在澳洲是非常受欢迎的类型之一，全权信托的收益可以由受托人斟酌分配给在信托书中规定的受益人。

信托的受托人，是澳大利亚私人公司Peter Greensill Family Co Pty Ltd，信托的受益人之一是Greensill本人。

而信托资产，是一家澳大利亚控股公司Greensill Capital Pty Ltd，这家公司下面，主要持有两家英国公司，其中之一Greensill Capital (UK) Limited，便是这家估值250亿元的供应链金融公司，也是Greensill家族信托的最主要信托资产。

△图：Greensill的家族信托

  2、本是经过筹划，认为出售信托资产免税  

信托设立之后几年，2014年到2017年，出于业务方面考虑，Greensill决议出售部分信托资产，即出售澳大利亚控股公司的股份。

2014年到2017年，Greensill一共出售澳大利亚控股公司的股份获得利得收入约6,000万澳元（约合2.8亿人民币）。

这6,000万资金，全部进入了Greensill的家族信托，并最终由受托人全数“酌情”分配给了Greensill个人。

按照当时的筹划，Greensill认为，这笔钱在澳大利亚是免税的。

非纳税居民+非应税资产=免资本利得税？ 

因为根据澳大利亚「所得税评估法1997」-s885.10，非澳大利亚税收居民，出售非澳大利亚应税资产，所获资本利得是不用向澳大利亚纳税的。

△图：澳大利亚所得税评估法1997

这里，虽然Greensill的家族信托是澳洲信托，但Greensill本人，是英国税收居民，即是澳大利亚的非税收居民。

同时，出售的虽然是澳大利亚公司股份，但收益主要来自在英国运营的公司，并不属于澳大利亚法定的“应税财产”（taxable Australian property）。

▍ 非税务居民一般只须在以下情况缴纳资本利得税（CGT）：收益来自澳大利亚房地产（土地及建筑物）、矿业权或长期在澳大利亚运营的商业资产等。

△图：澳大利亚应税资产（澳税务局）

所以，Greensill家族信托的受托人，当时是直接将6,000万全数作为信托收益分给了Greensill个人，并未代表Greensill向澳大利亚缴纳任何利得税。

  3、澳大利亚税局要求补税  

到了2019年，澳大利亚税局审查到该信托的税务情况后，遂向受托人发出评估文件，要求受托人就Greensill分获的6,000万澳元的资本利得收入，补缴税款。

△图：如果人为非居民受益人，需由受托人代表纳税（澳洲税务局）

之后，Greensill上诉法庭，而法院最终支持了税局的征税决定（判决书[2020] FCA 559）。

法院认为，Greensill案件，并不适用澳大利亚「所得税评估法1997」-s885.10。

因为在这里，Greensill本人确实是非税收居民，而且出售的资产也确实不是澳大利亚应税财产。但是，Greensill获得收入并非「所得税评估法1997」里所谓“来自资本利得税事件”（from a CGT event）的资本利得收入，而是属于来自受托人的分配所得。

△图：澳大利亚法院判决书[2020] FCA 559

而按澳大利亚所得税法ITAA 1936对居民信托受益人的纳税规定，受益人从信托分配所得，按照受益人本身的税率纳税。

按非居民纳税人税率看，最高档45%，则Greensill6,000万的信托收益，或应补缴约2,600万元的税款。

△图：澳大利亚非居民个税税率

  4、业界哗然：这不公平！  

在法院对Greensill案件裁决应纳税后，澳洲信托界是一片哗然。

有人为澳大利亚全权信托唱衰，一些专家表示， “在澳大利亚，出于财产保护、灵活性和继任计划等目的，全权委托家族信托非常普遍。而Greensill裁决可能会影响有非居民受益人的委托人继续适用全权信托，因为会产生不必要的税负成本。”

而更多人认为Greensill案是不公平的，“该裁定是令人失望的”。

1、如果不通过澳大利亚信托持有股份，而是Greensill个人直接持有

因为如果Greensill不是通过澳大利亚全权信托，而是由他个人直接持有澳洲控股公司的股份，那么在出售时，适用「所得税评估法1997」-s885.10，是“非居民个人+出售非澳大利亚应税资产”，是不用缴纳资本利得税的。

△图：换为Greensill个人直接持澳大利亚控股公司股份

2、如果设立的不是澳大利亚信托，而是外国信托

因为如果Greensill不是通过澳大利亚全权信托，而是通过设立非澳大利亚信托持有澳洲控股公司的股份，那么在出售时，也适用「所得税评估法1997」-s885.10，是“外国信托受托人+出售非澳大利亚应税资产”，不用缴纳资本利得税的。

同时，Greensill作为非居民个人获得的外国信托收益，不归澳大利亚管，也不用向澳大利亚纳税。

△图：澳「所得税评估法1997」

3、如果设立的不是澳大利亚全权信托，而是固定信托fixed trust

该案中Greensill设立的澳大利亚信托，是一个全权信托。

通常，与全权信托（discretionary trust）相对的，是固定信托（fixed trust）。

▍一般而言，两种信托的区别在于对受托人权力的约束程度。对于全权信托，受托人在委托人的意愿下自行决定信托收益的分配。对于固定信托，信托收益分配在信托契约中有明确规定，受托人几乎没有裁量权。

而对固定信托，也是适用「所得税评估法1997」-s885.10的，“通过固定信托+出售非澳大利亚应税资产”，是不用缴纳资本利得税的。

△图：澳「所得税评估法1997」

▍而且，固定信托不要求资本利得收入直接“来源于资本利得税事件”（from a CGT event），而只要求“可归因于资本利得税事件”(attributable to a CGT event)，就可不必纳税。

所以，如果Greensill不是通过澳大利亚全权信托持有信托资产，而是由个人直接持有，或者是通过外国信托持有，亦或是通过澳大利亚固定信托持有，都是不必缴纳资本利得税的。

Greensill错的，就是那么不偏不倚的刚刚好。

  5、结论  

本以为百无一失，认为非居民受益人出售非应税资产，不用缴纳资本利得税，却不想，税局却认为这不属于资本利得收入，而是收到的信托分配收益，应就分配收益缴纳个税。

欲哭无泪。

总之筹划需谨慎，以防设立了海外信托可能不仅不能避税，反而会增加税负。

本文作者Amy姐，入于会计师事务所，兴于券商投行。拆过红筹，做过并购。现做跨境投资。感谢Amy姐的跨境金融圈（ID：chinashintay）授权转载本条内容。

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